江 蘇 省 如 皋 市 人 民 政 府

行政復議決定書

〔2024〕皋行復第140號

申請人：如皋市某餐飲店。

經(jīng)營者：陳某。

被申請人：如皋市市場監(jiān)督管理局，住所地：如皋市解放西路18號。

法定代表人：賈宏斌，職務：局長。

申請人如皋市某餐飲店不服被申請人如皋市市場監(jiān)督管理局作出的皋市監(jiān)處罰〔2024〕0100327號《行政處罰決定書》申請行政復議一案，本府于2024年6月27日依法立案受理。現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人稱：被申請人作出的行政處罰決定適用法律錯誤。申請人已于2022年12月14日取得了《小餐飲信息公示卡》，依據(jù)《江蘇省人民代表大會常務委員會關(guān)于加強小餐飲管理的決定》，取得《小餐飲信息公示卡》的個體戶無需再取得《食品經(jīng)營許可證》。因此，被申請人以“未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務活動”為由對申請人進行行政處罰適用法律錯誤。二、被申請人作出的行政處罰主要事實不清。《小餐飲信息公示卡》的備案機關(guān)正是被申請人。2022年12月，申請人在辦理食品經(jīng)營許可時，咨詢了被申請人如城分局的工作人員相關(guān)辦理流程，對方建議申請人辦理《小餐飲信息公示卡》。即便被申請人要按照“未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務活動”來定性申請人的行為，也應該先判定申請人取得的《小餐飲信息公示卡》無效，撤銷該《小餐飲信息公示卡》，然后再按照“未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務活動”來處罰。而非在申請人依然持有《小餐飲信息公示卡》的情況下，判定申請人“未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務活動”。故申請行政復議，請求撤銷被申請人于2024年5月7日作出的皋市監(jiān)處罰〔2024〕0100327號《行政處罰決定書》。

被申請人稱：一、被申請人作出的《行政處罰決定書》適用法律正確，依據(jù)充分。二、被申請人作出的《行政處罰決定書》事實清楚，證據(jù)確鑿。申請人實際經(jīng)營面積超過200平方米，申請人系通過填寫虛假信息的方式，取得《小餐飲信息公示卡》，并從2023年3月開始提供餐飲經(jīng)營服務至案發(fā)。三、被申請人作出的《行政處罰決定書》程序合法。四、被申請人作出的《行政處罰決定書》裁量得當。申請人未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務活動持續(xù)時間已有1年，但被申請人考慮到申請人在違法經(jīng)營期間未發(fā)現(xiàn)產(chǎn)生社會危害，在案件調(diào)查過程中積極配合，且積極申領(lǐng)《食品經(jīng)營許可證》，被申請人結(jié)合申請人的違法事實及社會危害等情節(jié)綜合裁量，給予減輕處罰并無不當。綜上，請求復議機關(guān)予以維持，依法駁回申請人的請求。

現(xiàn)查明：2024年3月4日，被申請人對申請人位于如皋市如城街道XX路X號店招為“XXX”的經(jīng)營場所進行執(zhí)法檢查時發(fā)現(xiàn)，該經(jīng)營場所上下共三層，被檢查時處于營業(yè)狀態(tài)，有3桌客人正在店內(nèi)就餐。檢查過程中，申請人店長毛某現(xiàn)場出示《營業(yè)執(zhí)照》《小餐飲信息公示卡》及員工的健康證，但未能提供《食品經(jīng)營許可證》。2024年3月7日，被申請人對申請人經(jīng)營者陳某進行調(diào)查詢問，陳某陳述，“我單位實際經(jīng)營面積大概200多個平方，沒有辦理《食品經(jīng)營許可證》，辦理的是《小餐飲信息公示卡》，我已經(jīng)去如皋市審批局申請《食品經(jīng)營許可證》，2024年3月5日我收到了如皋市行政審批局的申請成功短信，現(xiàn)在就在等相關(guān)工作人員上門驗收”。當日，被申請人向申請人送達皋市監(jiān)限提〔2024〕0307-01號《限期提供材料通知書》，要求申請人于2024年3月15日前提供《營業(yè)執(zhí)照》《食品經(jīng)營許可證》、經(jīng)營者身份證件、2023年3月至2024年3月4日經(jīng)營賬冊、進貨票據(jù)、租房合同、租房產(chǎn)權(quán)證明復印件等相關(guān)資料。2024年3月11日，被申請人決定對申請人涉嫌未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務活動案立案調(diào)查。2024年3月13日，被申請人對陳某進行調(diào)查詢問，陳某提供了《營業(yè)執(zhí)照》《小餐飲信息公示卡》、租房合同等材料，并陳述，“2024年1月1日至2024年3月1日，我門店的銷售額為381036元；因為系統(tǒng)原因，2023年我門店的銷售概況被覆蓋了，現(xiàn)在已經(jīng)找不到了；單位2023年3月份營業(yè)的時候沒有領(lǐng)取《食品經(jīng)營許可證》，當時領(lǐng)取的是小餐飲公示卡；2024年3月7日下午，如皋市行政審批局已經(jīng)來我店進行現(xiàn)場核查，提出了整改的要求，我目前正在問題進行整改”。同日，被申請人對毛某進行調(diào)查詢問，毛某確認從2023年3月份開始，該門店一直處于營業(yè)狀態(tài)。2024年3月21日，被申請人對毛某進行調(diào)查詢問，毛某提供申請人經(jīng)營場所的不動產(chǎn)權(quán)證書復印件，兩份不動產(chǎn)權(quán)證書權(quán)利人均為陶某、葛某，其中一份不動產(chǎn)權(quán)證書記載的坐落為如城街道XX路X號，所在層數(shù)為第1層，房屋面積為122.21㎡，另一份不動產(chǎn)權(quán)證書記載的坐落為如城街道XX路X號X幢X室，所在層數(shù)為第2層，房屋面積為164.92㎡。毛某陳述，“我門店現(xiàn)在的2層是挑空層，我拿到房子的時候就隔好了。我單位3層也就是房產(chǎn)證上的2層的面積沒有那么大，房東可能隔過了，現(xiàn)在我門店3層實際使用面積是和1層一樣大的；3層加起來一共200多個方。已跟房東核實過，地址為如城街道XX路X號X幢X室的確實就是我門店2層的房產(chǎn)證”。2024年4月7日，被申請人組織集體討論。2024年4月12日，被申請人向申請人送達皋市監(jiān)罰告〔2024〕0100274號《行政處罰告知書》，告知申請人查明的事實、擬作出的處罰、依據(jù)及其享有的陳述、申辯和申請聽證的權(quán)利。2024年4月18日，申請人向被申請人遞交陳述申辯材料。2024年4月24日，被申請人再次組織集體討論。2024年5月7日，被申請人作出皋市監(jiān)處罰〔2024〕0100327號《行政處罰決定書》，認為申請人未經(jīng)許可從事食品經(jīng)營活動，違反了《中華人民共和國食品安全法》第三十五條第一款的規(guī)定，鑒于申請人積極配合調(diào)查，違法經(jīng)營期間未發(fā)現(xiàn)產(chǎn)生社會危害，且已在積極申領(lǐng)《食品經(jīng)營許可證》，符合市場監(jiān)管總局《關(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導意見》第十四條第二項及第三項的規(guī)定，決定對申請人減輕處罰，依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條第一款的規(guī)定，對申請人處罰款30000元，同時，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條第一款的規(guī)定，責令申請人改正案涉違法行為。次日，被申請人向申請人送達該《行政處罰決定書》及《行政處罰信用修復告知書》。申請人收悉后不服該處罰決定，申請行政復議。

另查明一：2022年10月1日，申請人經(jīng)營者陳某與案外人陶某簽訂《租房合同》，租賃位于如城街道XX路X號的房屋用于開店。2022年10月20日，原如皋市行政審批局向申請人頒發(fā)《營業(yè)執(zhí)照》，經(jīng)營范圍為：餐飲服務；食品銷售（依法須經(jīng)批準的項目，經(jīng)相關(guān)部門批準后方可開展經(jīng)營活動，具體經(jīng)營項目以審批結(jié)果為準）一般項目：外賣遞送服務（除依法須經(jīng)批準的項目外，憑營業(yè)執(zhí)照依法自主開展經(jīng)營活動）。2022年12月14日，申請人經(jīng)營者陳清填寫《小餐飲備案表》，同時提交小餐飲備案承諾書，主要內(nèi)容為：本申請書中所填內(nèi)容及所附資料均真實、合法；經(jīng)營條件符合《中華人民共和國食品安全法》及其實施條例和《江蘇省人民代表大會常務委員會關(guān)于加強小餐飲管理的決定》要求。如有不實之處，本人愿意負相應的法律責任，并承擔由此產(chǎn)生的一切后果。同日，被申請人向申請人頒發(fā)《小餐飲信息公示卡》。

另查明二：2024年3月5日，申請人經(jīng)營者收到原如皋市行政審批局發(fā)送的信息，主要內(nèi)容為：陳某，您提交的申請已成功，請在約定的時間段內(nèi)赴現(xiàn)場等待驗收。

以上事實有詢問筆錄、《營業(yè)執(zhí)照》《行政處罰決定書》等證據(jù)在卷佐證。

本府認為：本案的爭議焦點在于，案涉《行政處罰決定書》認定事實是否清楚，適用法律是否正確，量罰是否適當，程序是否合法。

關(guān)于案涉行政處罰決定認定事實是否清楚的問題?！吨腥A人民共和國食品安全法》第三十五條第一款規(guī)定：“國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務，應當依法取得許可。但是，銷售食用農(nóng)產(chǎn)品和僅銷售預包裝食品的，不需要取得許可。僅銷售預包裝食品的，應當報所在地縣級以上地方人民政府食品安全監(jiān)督管理部門備案”。《江蘇省人民代表大會常務委員會關(guān)于加強小餐飲管理的決定》第一條規(guī)定：“本省行政區(qū)域內(nèi)小餐飲經(jīng)營、監(jiān)督管理與服務，適用本決定。本決定所稱小餐飲，是指具有合法的固定經(jīng)營場所、經(jīng)營場所使用面積六十平方米以下、經(jīng)營規(guī)模較小、經(jīng)營條件簡單，從事餐飲服務的食品經(jīng)營者，但是不包括單位食堂和餐飲連鎖企業(yè)分支機構(gòu)”。第六條第二款規(guī)定：“小餐飲實行備案管理。小餐飲應當向所在地縣級市場監(jiān)督管理部門備案，取得小餐飲信息公示卡。市場監(jiān)督管理部門應當在發(fā)放小餐飲信息公示卡時，一并發(fā)放小餐飲經(jīng)營指南”。本案中，結(jié)合申請人提供的店鋪房屋產(chǎn)權(quán)證明材料、現(xiàn)場調(diào)查情況，以及申請人經(jīng)營者及店長的陳述可知，申請人店招為“XXX”的經(jīng)營場所實際面積超過200㎡。一方面，申請人不屬于《江蘇省人民代表大會常務委員會關(guān)于加強小餐飲管理的決定》中的小餐飲范疇，其在辦理《小餐飲信息公示卡》備案過程中存在虛假承諾的情形，由此產(chǎn)生的法律后果，應當由申請人自行承擔。另一方面，根據(jù)上述規(guī)定，申請人應當在取得食品經(jīng)營許可后才可以提供餐飲服務。但截至案發(fā)當日，申請人并未取得《食品經(jīng)營許可證》，故申請人未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務的違法行為客觀存在，其行為違反了《中華人民共和國食品安全法》第三十五條第一款的規(guī)定，應當進行處罰，案涉處罰決定認定事實清楚。

關(guān)于案涉行政處罰決定適用法律是否正確、量罰是否適當?shù)膯栴}?！吨腥A人民共和國食品安全法》第一百二十二條第一款規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，或者未取得食品添加劑生產(chǎn)許可從事食品添加劑生產(chǎn)活動的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款”?！蛾P(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導意見》（國市監(jiān)法規(guī)〔2022〕2號）第十四條第（二）（三）項規(guī)定：“有下列情形之一的，可以依法從輕或者減輕行政處罰：……（二）積極配合市場監(jiān)管部門調(diào)查并主動提供證據(jù)材料的；（三）違法行為輕微，社會危害性較小的”。本案中，申請人自2023年3月份即開始存在未取得食品經(jīng)營許可從事餐飲服務的違法行為，但因客觀原因未能提供2023年度的經(jīng)營賬冊，被申請人據(jù)此認定其違法所得無法計算，該認定對申請人而言相對有利，并無不當。被申請人在量罰時，根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合申請人在被查獲后積極配合調(diào)查、提供相關(guān)材料并申領(lǐng)《食品經(jīng)營許可證》的情節(jié)，以及申請人在違法經(jīng)營期間未被發(fā)現(xiàn)產(chǎn)生社會危害等因素，決定對申請人減輕處罰，最終作出罰款30000元的處罰決定，該決定合法有據(jù)，量罰適當。此外，《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條第一款規(guī)定：“行政機關(guān)實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為”，被申請人在處罰決定中責令申請人改正案涉違法行為，符合該規(guī)定。因此，案涉處罰決定適用法律正確，量罰適當。

關(guān)于案涉行政處罰程序是否合法的問題。《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條規(guī)定：“市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應當自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負責人決定是否立案……檢測、檢驗、檢疫、鑒定以及權(quán)利人辨認或者鑒別等所需時間，不計入前款規(guī)定期限”。第六十四條第一款規(guī)定：“適用普通程序辦理的案件應當自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定。因案情復雜或者其他原因，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出處理決定的，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負責人批準，可以延長三十日”。本案中，被申請人于2024年3月4日發(fā)現(xiàn)違法行為線索，經(jīng)初步核查后于2024年3月11日立案，經(jīng)調(diào)查后于2024年5月8日向申請人送達案涉《行政處罰決定書》，其核查期間不超過十五個工作日，辦案期限不超過九十日，均符合上述規(guī)定。另，被申請人在辦案過程中，履行了調(diào)查、集體討論、處罰告知、作出決定并送達等程序，辦案程序符合法律規(guī)定。

綜上，被申請人作出的案涉《行政處罰決定書》認定事實清楚、適用法律正確、量罰適當、程序合法，應予維持。申請人申請復議的理由不能成立，本府不予支持。根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》第六十八條之規(guī)定，經(jīng)研究決定：

維持被申請人如皋市市場監(jiān)督管理局于2024年5月7日作出的皋市監(jiān)處罰〔2024〕0100327號《行政處罰決定書》。

申請人如皋市某餐飲店如不服本決定，可以自接到本決定之日起15日內(nèi)依法向人民法院提起行政訴訟。

                                                                              2024年8月26日

附：《中華人民共和國行政復議法》第六十八條 行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當?shù)?，行政復議機關(guān)決定維持該行政行為。